为评估近代中国法律移值的困境,基于国内外近代讼费法规的比较分析,对深入思索清末至民国初期法律移植、移植后法律的变异、法律实施效果及原因提供重要视角。晚清之前讼费主要作为陋规现象普遍存在,在晚清被纳入国家法制轨道。讼费法规由具有直接利益关系的行政机构主导制定,法规核心是规范当事人与司法机构之间的讼费法律关系,征收讼费主要为解决司法经费的困境。讼费立法不是从当事人诉权平等保护的角度出发,而是以官僚集团意志为核心,在实践中未能对当事人间涉及讼费的权利义务关系合理配置,法制成为其维持和扩张利益的工具。这种选择性立法破坏与曲解了西方法制精神,更改了法制作为天下之公器的性质,是近代法律移植未能带来预期法治秩序的原因之一。
邓建鹏,北京大学法学博士,中央民族大学法学院教授、博士生导师,中国科技金融法律研究会副会长,中国行为法学会软法研究会常务理事,中国银行法学研究会理事及中国法律史学会理事;研究专长为中国法律史、互联网金融与法制。先后荣获霍英东教育基金会第十三届高等院校青年教师奖、中央民族大学"十佳教师"奖、北京市第十届哲学社会科学研究成果二等奖及第十一届中国法学青年论坛征文二等奖。多次主持国家社科基金项目及参与教育部哲学社会科学研究重大课题攻关项目,出版著作《财产权利的贫困》《中国法制史》(第2版),合著《互联网金融法律与风险控制》(第2版)《P2P网贷风云》《徽州民间私约研究及徽州民间习惯调查》《论道互联网金融》等。
及时章导论
及时节研究缘起
一、法律移植:宏观与微观视野的争议
二、讼费法规:法律移植研究的重要切入点
第二节研究思路
一、讼费与讼费法规内涵的界定
二、学术综述
三、本研究的意义和架构
第二章清代的讼费形态和官方应对
及时节清以前的讼费形态
一、早期讼费问题和争议
二、明代讼费制度与实践
第二节作为陋规的清代讼费
一、陋规内涵和特征
二、陋规在司法中的普及
三、衙役对讼费的争夺
四、讼费的名目
五、讼费的数额记载
第三节讼费的负面影响与官方应对
一、日趋严峻:从“一点血”到“千点血”
二、监察官的指责和大吏的公文游戏
三、从恫吓到勒石:地方官的无效应对
四、止讼:匪夷所思的官方逻辑
五、一士谔谔:崔述的驳斥
第四节讼费存在的真相
一、杯水车薪与敲诈勒索
二、央地财政分配:“内分泌”严重失调
三、人存政举的脆弱性
第三章讼费常规化的努力
及时节从理想主义向实用主义的尝试
一、官员的争论和囚徒困境
二、讼费不可轻裁:实用主义的见解
第二节讼费常规化的路径
一、从陋规迈向常规:讼费制度化转型
二、常规化的宿命:日久弊生
三、三费局:新机制破土而出
第三节讼费常规化的困境与思考
一、卷土重来:晚清调查之明证
二、讼费常规化的反思
三、无关风和月:法制空白与民间疾苦
第四章清末讼费立法与实践
及时节讼费立法的详情
一、诉讼法草案关于讼费的规定
二、初次国家立法的反对者
三、审判厅章程关于讼费的规定
四、新制度的优点和渊源
五、民事诉讼律草案关于讼费的规定
六、暂行章程关于讼费的规定
七、讼费法规的变通
八、小结
第二节讼费法规的实施
一、讼费法规的践行
二、相关评价
第三节讼费立法动因分析
一、固有的官方态度
二、民事诉讼正当性理念的确立
三、晚清财政的困境
四、缓解财政困境的途径:讼费法定
第四节结论
一、无竞争状态下的制度改革隋性
二、皇帝们的臆想和隔靴搔痒的努力
三、高层美梦与基层残酷现实的反差
第五章北洋政府时期的讼费立法
及时节讼费立法详情
一、对晚清修律的继承与发展
二、讼费立法的内容
第二节讼费征收项目
一、审判费
二、执行费
三、抄录费
四、送达费
五、其他费用
六、行政诉讼类案件的讼费
第三节讼费征收与讼费法律关系
一、讼费征收中的问题
二、讼费征收方式
三、当事人间的讼费法律关系
第六章法规的国外渊源与中国实践
及时节讼费法规与法学的国外渊源
一、诉讼法学的日本渊源
二、讼费法规的日本渊源
三、讼费法规与德国法制的联系
第二节讼费法规的中国实践
一、讼费救助的理念与实践
二、讼费保障与讼费救助的混同
三、诉讼担保与讼费保障、讼费救助的混淆
四、“中国特色”的刑事讼费
五、胜诉方讼费退回方式质疑
六、讼费计算标准的质疑
七、讼费征收标准大幅增加
八、讼费法规的实效
第三节讼费立法的动机分析
一、认识的差异
二、部门利益的强势推动
三、“立法者”的立法权质疑
第四节讼费立法与司法经费困境
一、司法官的收入问题
二、司法部的“难言之隐”
三、司法经费预算的欠缺
四、司法收入的用途与司法腐败
五、讼费立法与司法部的利益考量
第七章讼费法规、法律移植的思考
及时节讼费法规与历史影响
一、讼费法规的欠缺
二、历史的延续
第二节对法律移植的反思
一、目的决定内涵:中日价值信仰和工具性利用的差异
二、程序影响性质:立法权垄断和民意缺失
三、尾声:对当下的启示
附录:清末民初德国、日本及中国讼费法规汇编
参考文献
作为国家重点建设的"211工程"和"985工程"的中央民族大学,自1979年即开始招收法学本科,是当时全国仅有的10多所招收法学本科的院校之一。经过三十多年的风雨历程,中央民族大学法学院已经成为国内外具有一定影响的法学院。目前,学院既有一批在国内外有一定知名度的中青年学者,也有一大批崭露头角的青年才俊。学院现有人事部百千万人才工程部级人选一名,并被授予有突出贡献的中青年专家;享受国务院特殊津贴专家1名;二级教授3名;教育部新世纪人才支持计划入选者3名;国家哲学社会科学法学学科组会评专家1名;教育部法学教育指导委员会委员1名;1人获全国十大杰出青年法学家提名奖。学院是国内首家开设民族法学博士学位点的学院。近年来,学院的科研呈现强劲发展的势头,学院教师在《法学研究》、《中国法学》等法学类和核心期刊上发表文章300多篇,承担国家社科基金和省部级等项目70多项。2012年,中央民族大学法学院成功入选教育部、中央政法委首批法律人才教育培养基地,成为全国58所应用型、复合型法律职业人才教育培养基地之一。
"中央民族大学法学文库"是中央民族大学法学院"985工程"、"211工程"和法律人才教育培养基地建设成果的集中展示,也是国内外法学界了解中央民族大学法学院法学科研事业发展成就的重要平台与核心窗口之一。回顾三十余年的学院发展史(尤其是科研建设工作的风雨历程),如今的学院科研发展工作格外注重以下三对重要关系的均衡处理。
及时,基础理论研究与实践需求的时代回应。理论与实践的关系不仅是法学研究需要处理的重要问题,更是整个社会科学研究均须妥善应对的关键性认知。尤其是在我国各方面事业取得辉煌成就、实现跨越式发展的今天,如何在不断变化的实践需求中充分彰显基础理论研究的核心指导价值和时代生命力,更是在中国特色社会主义法学研究事业中扮演着重要角色。中央民族大学法学院的科研工作,既重视传统法学理论的精细化探索,也重视时代改革与发展的实践需求;既强调研究工作的深入开展,也强调其与教学环节的良性互动;既关注教师个人学术旨趣和学术自由,也关注学术梯队的集群化建设与规模研究效应。总之,在理论和实践的天平上,我们试图用一片敬畏科学、崇拜真理的求索之心维系着"知"与"行"的微妙平衡。
第二,法学基础学科与民族法制的特色研究。秉承中央民族大学长期以来在民族问题研究领域的鲜明特色与传统优势,法学院的学术科研亦一直以对民族法制问题的特色性研究独步全国,不仅在国内率先建立了民族法学博士点,更是作为中国民族法学研究会的秘书单位而执全国之牛耳。但是,对于特色学科的不懈发展与大力支持并未削弱学院对于传统法学学科的重视--恰恰相反,我们充分地认识到,在传统学科研究领域取得重大成就才是构筑一所法学院真正"江湖地位"的不二法门;也只有在传统学科的研究中夯实基础、不懈创新,才能为特色的民族法制问题研究不断注入新鲜的血液与活力。因此,两者在资源需求层面的关系绝不是非此即彼的"零和博弈",而是互相促进、共同繁荣的"伙伴模式"。这种认知,不仅被贯彻于学院日常的科研管理过程,在本丛书的规划选题上也得到了淋漓尽致的体现。
第三,科研质量管控与成果发表的制度支撑。与其他社会科学一样,法学的科研工作永远将学术成果的优良品质奉为至高圭臬。对此,学院通过积极制定并切实贯彻相关科研奖励制度,鼓励我院教师充分发挥自身学术潜力,在不断提升教学水平的同时,积极投身到学术科研的工作当中。同时,我们也深刻地意识到,在当今中国法学事业研究百花齐放、百家争鸣、一片欣欣向荣的大好局面中,拥有并坚守一块独具特色的科研成果展示阵地是何其重要!这不仅是我们日常科研建设的重要导向,更是本丛书得以问世的重要渊源。
感谢法律出版社对中央民族大学法学院科研事业的大力支持,这套丛书的顺利付梓,与该社领导的重视和编辑团队的勤恳密不可分。但显而易见的是,相对于我院数十年的学术积淀和近年来不断涌现的丰硕研究成果而言,这套丛书的容量是远远不足的。我们希望这是一个良好的开端,而未来能够有更多的机会和更为丰富渠道将中央民族大学法学院的精品研究成果推介给学界。我们也由衷地恳请法学界各位同人一如既往地对中央民族大学法学院的建设与发展给予大力支持,让我们共同携手,为中国特色社会主义法治建设的伟大事业略尽绵薄之力。
是为序。
作者广罗文献,以小见大,近年法史佳作
很不错,值得购买。