本书以《刑法的思与辩》为名,主要的意义,乃在于思维的出发点,系以逻辑的思维与辩证为基础,对于刑法学理较少研究的领域或是既有的问题,重作思考。编排的方式,亦系以刑法论理架构为主轴,希望能从思辩过程中,重新界定刑法学中基础理念及个别概念的判断标准。内容的安排,系以刑法变更适用的问题为引导,对此问题辅以具体的变更适用问题,固有图利罪修正的适用检讨,"惩治盗匪条例"废除后的法律适用问题分析;次而检视刑法所未真正关注的行为主体定位问题,并连带触及由行为主体所生之参与关系问题的分析;再者,在行为阶段的规范中,重新思考不能未遂规范存在的正当性,进而推展到竞合论问题的回顾与前瞻,并检讨若干误用竞合观念的情况;另有"刑法修正"中对于法律效果刑罚、累犯及假释修正的若干意见,以及涉及特别法的"贪污治罪条例"适用问题、性犯罪刑法修正的比较检讨、少年事件处理问题的若干看法。
柯耀程,德国慕尼黑大学法学博士,台湾中正大学法律系教授。
刑法法律变更与事实变更概念的思考
前
壹、法律变更的基本概念
一、法规范的处理
二、评价范围的变动
三、范围界定
贰、事实变更
一、基本概念
二、事实变更的类型
三、事实变更的效应
叁、法律变更与事实变更观念厘清
一、区分基准
二、评价效应分析
肆、除罪化的效应及程序处理
一、除罪化的效应及程序处理
二、程序处理
……
伍、结语
图利罪修正与法律适用问题分析
"惩治盗匪条例"废止后相关法律适用问题检讨
论行为主体于构成要件定位问题
特别犯类型之共同正犯认定
参与拟制规范之检讨
不能未遂之检讨
刑罚相关规定之修正方向
竞合论之回顾与前瞻
"贪污治罪条例"在适用上的评估与检讨
性侵害案件程序处理及犯罪人处遇
少睥矫治处理手段之检讨
刑法法律变更与事实变更概念的思考
壹、法律变更的基本概念
在探讨刑法法律变更与适用之前,必须厘清一个问题,究竟称刑法变更者,仅系单纯指刑法的法律规定本身发生变更(形式的法律变更意义)?抑或是法律规定虽未有任何的文字变动,但其适用的范围因其他法律发生变化,而 使得其得以适用的对象与范围随之发生变更(即实质的法律变更意义)时,亦属之?依"大法官会议"之见解,认为"`刑法`第二条所谓法律有变更,系指处罚之法律规定有所变更而言",如仅属空白构成要件的补充规定内容改变,并非处罚之法律规定有所变更,"与`刑法`第二条所谓法律有变更不符,自无该条之适用",此种见解不但将法律变更的意义,采用形式法律变更的概念,更将此一概念局限在形式的法律规定本身的改变而言,如有非属于此种法律形式的变更者,均非刑法法律变更之意义,连带地自然无"刑法"第二条适用的问题产生。然而,倘若坚持法律变更系此种形式意义的变更,则对于刑法法律(特别是空白构成要件而言)虽未有文字上的改变,但其所规范的对象与范围却发生变化,显然亦无法作为法律变更适用的检讨,如此一来,将使得刑法规范内容发生改变时,却仅因法律文字的形式而陷于僵化,而使得法律变更的意义无法符合法律适用的原则,更使此种意义下的法律变更无法与法定原则相衔接,一方面造成法律适用时,既无法遵循"刑法"第二条及时项所定"从裁判时法"的原则,盖既非属法律变更,自无第二条之适用,则其所适用者,必然仅能依循旧法论断,此便与"刑法"第二条规定难以相容;另一方面,当法律适用之实质内容发生改变,不论其适用对象或是范围的变化,均无法视为法律变更时,则所谓"从轻法"的机制,亦将受到不当的限缩,乃至有可能发生抵触禁止溯及既往原则之疑虑。是以,对于法律变更的概念,单纯遵循着形式意义,恐造成法律适用机制的诸多混淆。是以刑法法律变更的意义与概念,乃至其所涉及的范围界定,仍须加以厘清。
……
采取案例形式展现台湾地区刑法。很生动易懂。
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台湾学者的观点,比大陆的要先进而犀利、深远。研究一下,是有好处的。感觉自己的思路都陷进去了。
这是柯耀程教授的论文集,收录了柯耀程教授的几篇有代表性的论文,
台湾的刑法研究确实比较深,本书对于搞刑法研究比较有用,能引起对刑法的深入思考。
之前读过柯耀程的《参与与竞合》《刑法竞合论》,于是买的这本书