《商业秘密保护实务精解与百案评析（第2版）》书评-杂志之家

内容简介

商业战争就是一场没有硝烟的战斗，商业秘密被竞争对手获取，后果不堪设想，损失非常惨重。屡屡发生的企业商业秘密案件,动辄带来成百上千万元的巨额损失。企业如何才能保护好自己的商业秘密? 如何设计严密的保密制度体系? 如何确保保密协议的合法有效? 如何适用法律进行竞业禁止?

本书针对广大企业家、高层管理、核心技术人员、法律工作者关心的有关商业秘密的问题做出有针对性的回答。对国内审理并公开判决的100个涉及商业秘密的案例从各种角度进行分析点评，试图从个案中寻找规律，每一个案例提取一个核心问题，在案例评析部分以核心问题为主，同时根据实际情况兼顾相关的争议焦点。

编辑推荐

知己知彼，百战不殆;阅读百案，如经百战。“法律的生命不在于逻辑，而在于经验。”案例正是实践经验的重要体现。

作者简介

唐青林，男，北京安理律师事务所合伙人，北京市律师协会公司法专业委员会委员。较高人民法院诉讼服务特邀监督咨询员。中国民建会员,民建北京朝阳区参政议政专委会委员。中国人民大学法学硕士学位。1999年开始从事法律工作。曾多起在较高人民法院申请的疑难复杂案件并成功获得胜诉。专业论文曾发表在较高人民法院《民事审判指导与参考》。

在公司法领域办理了大量诉讼案件或项目，在中国法制出版社主编出版了《公司诉讼法律实务精解与百案评析》《公司并购法律实务精解与百案评析》《企业纠纷法律实务精解与百案评析》。

在商业秘密法律领域办理了大量疑难复杂案件，并出版了《商业秘密法律精解与百案评析》《商业秘密百案评析与企业保密体系建设指南》。

受邀在清华大学、中国社会科学院研究生院、国家开发投资公司等高校或巨型企业讲授《公司控制权法律实务》《企业并购法律法规及律师实战操作》《企业商业秘密法律保护实务》等。

黄民欣，毕业于中山大学法学院，广东凯通律师事务所创始合伙人。长期关注商业秘密法律保护。曾在中国银行任职，负责不良资产管理与保全，并被派驻伦敦分行工作与学习。进入律师行业以来，除在商业秘密领域提供法律服务外，着重致力于境外投资者(包括世界500强企业、投资银行。风险投资机构、私募股权基金等)提供专业的对华投资法律服务(包括外商直接投资、中外合资、外资并购、企业重组、企业融资、资产与风险管理、管理层收购及及其他相关的业务)。

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商业秘密的实用性、价值性

——上海HQJ进出口有限公司等与上海KKZ进出口有限公司侵犯商业秘密案案件来源：上海市浦东新区人民法院(2007)浦民三(知)初字第82号、上海市及时中级人民法院(2008)沪一中民五(知)终字第3号判决书。

能够作为商业秘密的技术信息和经营信息，必须具备可用性，即能够通过权利人的实际运用为权利人创造出经济上的价值，但这种运用并不是指在纠纷发生当时权利人一定要正在使用，也可以是将来的使用。而所谓的经济上的价值，也并非指该信息在权利人使用之际即为其创造了现实的经济利益，也可以是潜在的经济利益或是为权利人争取到的市场竞争优势。

 案情简介

原告KKZ公司成立于2003年6月11日，经营范围为自营和各类商品、技术的进出口等，被告吴某在原告处任业务员，2005年12月，KKZ公司与吴某签订劳动合同，约定合同期自2006年1月1日至2008年1月1日，工作岗位为总经理助理。2007年5月13日，吴某向KKZ公司提出辞职。吴某离职后，KKZ公司在吴某的电子邮箱中发现其在提出辞职的前后几天内(2007年5月9日至17日)，与KKZ公司的客户百森、TERS、SIU&SONS等公司通过电子邮件在联系业务，遂于2007年6月19日、9月13日向上海市长宁区公证处申请证据保全，对吴某与上述客户联系的电子邮件进行了下载和保存。

经查，原告KKZ公司在其业务员参加广交会等各种会展后会将取得的客户名片装订成册，名片旁还记载有客户的相关信息，同时会将客户的信息整理后输入数据库中。KKZ公司通过公司的服务器为业务员设置了电子邮箱，以便于业务员与客户进行业务联系，该邮箱设置时由原告的法定代表人设定了密码，除KKZ公司的法定代表人及业务员本人外，他人未经许可不能看业务员邮箱中的邮件内容。

被告吴某于2005年4月在一次广交会上与加拿大SIU&SONS公司结识，此后吴某作为KKZ公司的业务员与该公司的Heintej通过电子邮件有多次业务上的联系，但未发生过交易关系。2006年12月，Heintej在上海与吴某见面，之后SIU&SONS公司与吴某洽谈了一笔气球业务，吴某于12月下旬将气球样品发给了SIU&SONS公司，但这笔业务没有交易成功，吴某与该公司的联系至12月底结束。

另查，被告HQJ公司成立于2007年3月15日，经营范围为从事货物、技术的进出口业务等，股东为被告吴某及其父亲吴乙。吴乙任法定代表人，被告吴某任监事。2007年4月11日，被告HQJ公司与SIU&SONS公司发生了一笔业务，由HQJ公司向SIU&SONS公司提供2200箱晚会气球。该笔业务与吴某于2006年12月与SIU&SONS公司洽谈的气球业务有关。

后KKZ公司以吴某、HQJ公司侵犯其商业秘密为由，向上海市浦东新区人民法院提起诉讼，请求法院判决二被告停止侵犯其商业秘密，并赔偿其经济损失人民币10万元。

 法院审理

浦东新区人民法院审理后认为：本案当事人争议的焦点有三：

一、KKZ公司主张的SIU&SONS公司的经营信息是否构成其商业秘密。

原告KKZ公司通过派业务员参加广交会等渠道收集客户的信息，并在与客户不断的交流中了解客户的需求，为取得客户的经营信息付出了大量的人力、物力、财力。原告公司自2005年4月起与SIU&SONS公司结识，并直至2006年年底双方一直通过被告吴某在进行沟通，在此交流联系的过程中原告不断地获得相关的经营信息，如客户对产品的价格承受能力、产品数量、质量要求等，而这些供需信息并不易从公开渠道获得;原告公司获得的SIU&SONS公司的相关需求信息，使其获得更多的交易机会，能为其带来潜在的经济利益;同时，原告为这些经营信息采取了保密措施，如将客户信息输入数据库，由法定代表人保管等。故可以认定原告所主张的SIU&SONS公司的经营信息具备商业秘密的构成要件。

二、吴某、HQJ公司是否侵犯了原告KKZ公司的商业秘密。

被告吴某通过原告提供的条件与SIU&SONS公司结识，并在沟通联系的过程中掌握了作为原告商业秘密的客户资料信息，其应知原告对其客户的经营信息进行了管理和维护，并有保密的义务，但吴某尚在原告处工作期间就成立了一家与原告经营范围相同的公司，并向被告HQJ公司披露了原告客户SIU&SONS公司的需求信息，利用其掌握的经营信息为自己的公司谋利，侵犯了原告的商业秘密。被告HQJ公司的股东是被告吴某及其父亲，由于该公司未能提供证据证明其对SIU&SONS公司的需求信息具有合法来源，故可以推定该公司利用了吴某掌握的原告的经营秘密，以不正当手段谋取利益，侵害了原告的商业秘密，

三、被告吴某、HQJ公司应承担怎样的民事责任。

由于吴某是在原告处工作期间侵害了原告的商业秘密，其现已离职，因此吴某在原告处实施的侵害商业秘密的行为已经结束，而原告KKZ公司也未证明吴某在离职后又与被告HQJ公司共同实施了侵害其商业秘密的行为，故对原告要求二被告停止侵害其商业秘密的请求不予支持。

对于原告主张的赔偿10万元经济损失的诉讼请求，由于其未提供足够的证据，而被告HQJ公司也未提供其与SIU&SONS公司交易的凭证，故赔偿数额由法院根据二被告侵权行为的性质、主观过错、原告以往同类产品的交易价格等因素酌情予以确定。

综上所述，法院判决：被告上海HQJ有限公司、被告吴某应于判决生效之日起十日内共同赔偿原告KKZ公司经济损失人民币5万元及合理开支1268460元。

一审判决后，HQJ公司、吴某不服，向上海市及时中级人民法院提起上诉，请求法院撤销原判，驳回KKZ公司的全部诉讼请求。其主要理由为：被上诉人KKZ公司并未对其经营信息采取保密措施;SIU&SONS公司的相关信息属于公开的信息，且SIU&SONS公司不是被上诉人的客户，其与被上诉人没有合作关系，也没有发生过任何交易，故该信息不具有实用性、价值性;上诉人吴某在被上诉人单位工作期间，被上诉人没有与上诉人吴某签订保密协议等。

上海市及时中级人民法院经审理后认为：原审法院认定被上诉人所主张的有关SIU&SONS公司的经营信息属于被上诉人的商业秘密，并从商业秘密的“不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性，并经权利人采取保密措施”三个方面说明了判断理由，论据充分，说理，应予维持。

上诉人的上诉称被上诉人未采取保密措施、有关信息对被上诉人而言无经济利益及有关信息非为不为公众所知悉，等等。但本案中，已有事实表明被上诉人对其经营信息有作为商业秘密进行管理的意愿，且上诉人吴某在被上诉人处任职期间，应负有对被上诉人的忠实义务，其中包括对工作中接触到的经营信息进行保密的义务。同时，本案被上诉人的商业秘密，并非仅指“SIU&SONS公司”的客户身份，而是包含了该客户的价格承受能力，质量、数量的需求信息等在内的经营信息。因此，被上诉人与上诉人吴某没有签订书面的保密协议，或者他人亦可知道“SIU&SONS公司”的客户身份等事实的存在，也不妨碍被上诉人的经营信息作为商业秘密得到法律的保护。此外，商业秘密所要求的实用性，是指有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势，上诉人否认本案被上诉人的经营信息具有实用性的上诉理由不能成立的道理至为明显，法院不予采纳。

上诉人还对原审法院认定其实施了侵犯商业秘密的行为存有异议，但本院认为，原审法院在查明上诉人吴某接触并熟悉了被上诉人的商业秘密，且上诉人吴某开办的公司(即上诉人HQJ公司)与被上诉人所长期联系的客户在较短时间内即发生了交易的基础上，同时结合上诉人不能证明其主张的系客户自行要求与其交易的事实，推定二上诉人实施了披露、使用被上诉人的商业秘密并无不当，本院应予维持。上诉人关于其与SIU&SONS公司进行业务联系的事实陈述及相关证据均无法采信，其相关上诉理由均不应采纳。

综上所述，上海市及时中级人民法院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

 律师点评

根据《反不正当竞争法》及相关法律的规定，商业秘密的构成要件包括秘密性，即不为公众所知悉，具有经济利益、实用性，并经权利人采取了合理的保密措施。

本案中，被告吴某及HQJ公司提出原告KKZ公司关于SIU&SONS公司的有关信息不具备实用性和价值性，因而不符合商业秘密的构成要件，不应受法律的保护的主张，被法院驳回。那么，什么是商业秘密的价值性和实用性呢?

根据国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定(1998年修订)》第二条第三款的规定：“本规定所称能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。”也就是说，能够作为商业秘密的技术信息和经营信息，必须具备可用性，即能够通过权利人的实际运用为权利人创造出经济上的价值，但这种运用并不是指在纠纷发生当时权利人一定要正在使用，也可以是将来的使用。而所谓的经济上的价值，也并非指该信息在权利人使用之际即为其创造了现实的经济利益，也可以是潜在的经济利益或是为权利人争取到的市场竞争优势。

根据《河南省高级人民法院商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见(试行)》及时条的有关规定，判断技术、经营信息的价值性和实用性，可以结合技术、经营信息与经营者经济利益的内在联系，考察信息是否有利用价值，丧失其秘密性对经营者有无影响，该信息能否为权利人的生产经营活动提供直接的、间接的帮助等诸因素进行认定。同时，在诉讼过程中，若各方当事人对于权利人的技术、经营信息有无经济价值、实用性没有争议的，人民法院一般不就该问题主动进行审查。另外，利用公知信息形成的特色组合，只要其具有实用性、能为权利人带来经济利益，并符合商业秘密的其他构成要件，作为整体也是可以获得商业秘密保护的。