《民法总则要义：规范释论与判解集注》书评-杂志之家

内容简介

民法总则要义：规范释论与判解集注》逐条释评民法总则，每个条文下设三栏：

本条来源：列出民法总则条文在旧法上的来源，以及相较于旧法的变化。

立法史略：梳理每个条文在民法总则历次草案中的演变。

本条释义：一般从规范意义、适用范围、构成要件、法律效果、举证责任及其他程序问题等各个方面解析各条文；民事法律行为和两章并在每条释义之末阐述该条是否可类推适用于准法律行为。除解析条文外，并评述学说和实务见解。反对援用公平、诚信等所谓概括条款作为判断依据，主张以私法自治为中心、忠实于规则的解决方案。

编辑推荐

立法史考辨。考证民法总则每个条文在历次草案中的演变，为历史解释提供参考。

现行法整理。秉持体系视角，梳理与民法总则各个条文相关联的法律、行政法规、司法解释等法源，辨析其适用关系，并制作图表，以便观察。

裁判例集注。参考我国古代律例疏议及大陆法系民法典评注经验，搜集我国各级法院判决、裁定900余件，提炼裁判见解，评析得失，注解条文，以宏其用。

作者简介

李宇，1979年生，浙江宁波人。现任教于上海财经大学法学院。中国社会科学院民商法学博士，华东政法学院民商法学硕士、法学学士。在《法学研究》《法学》《法学论坛》《民商法论丛》《月旦民商法杂志》等刊物多篇。译有《美国侵权行为法：一部知识史》(与王晓明合译，北京大学出版社2014年版)；《美国第三次侵权法重述：物质损害与精神损害之责仼》；《欧洲民法典：商业、特许经营与分销合同》等。著有《私法自治之复兴》(博士学位论文)。合著《中国民法典草案建议稿附理由》(共八卷九册，法律出版社2013年版)；《英美法原论》(北京大学出版社2013年版)。主持国家社会科学基金项目"商业信托法研究"。

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民法总则》的制定，是中国法制史上又一里程碑事件。新中国民法典编纂事业，四起四落，历尽坎坷，放眼世界范围，亦不多见。现代法典法国家，建政一甲子而尚无民法典者，举世罕有。历经近七十年艰难曲折，中华人民共和国民法典时代之始期，终于届至。

综观新法，就体系性与自然人、法人两章内容而言，《民法总则》是一段以往改革历程的审慎总结，而非一个未来复兴时代的果敢开端。自然人行为能力固守三分法，未规定监护监督人及成年照顾(或辅助)制度，法人体系拘泥于《民法通则》陈规(不过改换名目而已)，民事责任一章杂乱无章，皆显守成有余，开创不足。最可观者，就法律行为制度而言，《民法总则》虽未"极高明"，但已"道中庸"：法律行为规则和私法自治原则回归私法正统，乃是《民法总则》较大的成就。重构法律行为概念，重建意思表示一般规则，重塑法律行为效力规范，再配合法源规范的收与放、非法人组织制度的弹性化、营业自由的强化、公法制裁的摒除，充分彰显保障意思自治、限缩国家干预之民事立法大方向，意义深远。此前《合同法》关于合同效力的规定，只是对《民法通则》的局部改良；直至《民法总则》，法律行为制度的"二次革命"，始告完成。

一般而言，新法通过后，学术研究的重点将转向解释论。但鉴于我国民法典编纂工作的特殊语境和进度安排，《民法总则》通过后，学界将承担双重任务：一方面是解释论的展开，阐发《民法总则》带来的新变化；另一方面是立法论的继续研究，仍须着眼于《民法总则》继续完善之可能。

就解释论而言，在《民法总则》施行之后至民法典编纂完成之前，尤须注重"过渡期解释作业"的特殊性。这一过渡期内，诸法并存、新旧交错的局面，前所未有。既对司法实务提出巨大挑战，也为重新审视、通盘检讨现行法体系提出了强制性要求。

就立法论而言，在民法典分则各编逐步起草、交付审议的过程中，必然涉及总则和分则之间的协调，不可避免地要对《民法总则》加以调整和修改。这正是补救《民法总则》不足的机会。否则，民法典通过之后，在一段相当长的时间内不可能修改，此类不足势将对司法实践和民事生活产生消极影响。法典尚未完成，总则仍须努力。

本书以解释论为主，兼顾立法论上的探讨。关于各处条文的修改建议，汇总为《民法总则修改建议稿》，另文发表于《罗马法与现代民法》第十卷，以供参考。

本书有如下特色：

其一，立法史考辨。每个条文下设［本条来源］、［立法史略］、［本条释义］三栏。本条来源，指《民法总则》条文所由来之旧法，以及《民法总则》该条文对旧法的增删修改。立法史略，则考证此次《民法总则》制定过程中，每个条文在历次草案中的演变，以便为历史解释提供参考。

其二，现行法整理。《民法总则》与现行民事基本法、民事特别法的关系，错综复杂，非经体系解释，难以适用。诸法制定时间跨度较长，其间社会经济快速变迁，因而呈现出新法与旧法、基本法与特别法、上位法与下位法交错甚至抵牾的局面。同时，《民法总则》多处规定"法律规定惩罚性赔偿(或连带责任等)的依照其规定""法律另有规定的"，此所谓法律另有规定，究竟包含哪些法律，亦有待整理。有鉴于此，本书秉持体系视角，尽可能梳理与《民法总则》各个条文相关联的法律、行政法规、司法解释等法源，辨析其适用关系，并制作图表，以便观察。

其三，裁判例集注。在大陆法系国家，判例、裁判例虽不属正式法源，但因具有审级上的拘束力或事实上的说服力，而成为不可或缺的非正式法源，其地位日渐重要。在我国法上，较高人民法院指导案例固然因其法定的参照效力而具有显要地位，较高人民法院公报案例、各地高级人民法院的参阅案例等各种层级的裁判例，其意义亦不容轻视。《民法通则》施行三十年来，我国民事审判业已积累海量经验，构成学术研究和实务参考的巨大宝库。法院裁判，或解释法律，或补充漏洞，或阐明基本法理，或回应全新问题，均构成现行法之一部。法学著述，无论采用何种体裁，倘若仅关注立法与学说，而轻忽本土案例，必不能反映现行法之全貌。我国当下学界，学术论文日益重视判解研究，但民法著作广泛征引本国裁判者，尚不多见。《民法总则》并非全新的法律，全部206个条文，至少有3/4来源于对现行法的重述、提炼或修正(详见本书附录条文对照表)；新增条文，又大多是法理或裁判规则的明文化。因此，总则前时代的裁判，在总则施行之后仍不失其参考价值。有鉴于此，本书参考我国古代律例疏议及大陆法系民法典评注经验，收集我国各级法院判决、裁定900余件，提炼裁判见解，评析得失，注解条文，以宏其用。少数案情复杂、不便概括摘引者，作为［典型案例］，全文录于相应条文之末。所引裁判文书中某些文句的下划线，均为笔者所加。所选案例，侧重于《较高人民法院公报》《人民法院案例选》《人民司法案例》《中国审判案例要览》所载案例，以及未载于上述刊物的较高人民法院、高级人民法院裁判；遇有下级人民法院具有创造性或代表性的裁判，亦有收录。除另注明出处者外，本书所引案例，均来自中国裁判文书网和北大法宝。唯因一人之力有限，所涉者沧海一粟，不过抛砖引玉而已。

本书之完成，最感谢恩师梁慧星先生。二十年来读先生著作文章，十年来聆先生言传身教，受益无穷。学自先生的知识与方法，奠定本书的基础。

前辈学者梅仲协先生著有《民法要义》，慎思明辨，微言大义。梅先生高足，名重海内者，有谢怀栻先生和姚瑞光先生。谢先生是梁师之师，学脉相承。姚先生为我国台湾地区法界耆宿，所撰民法、民事诉讼法著作，注重本土条文与判例，融通学说与实务，深具启发性。晚辈不才，虽不能至，心向往之，爰定书名《民法总则要义》，聊表致敬之意。

本书中若干观点的形成或扩展，得益于"民法自干五""民法饭醉烟酒会"讨论会上的交流，感谢陈信勇、张谷、韩家勇、朱庆育、金可可、杨代雄、朱晓喆、周江洪、解亘、孙维飞、叶名怡、吴一鸣、陆青、庄加园、纪海龙、肖俊、娄爱华、姚明斌、章程等一众师友同道。法律出版社刘文科副编审、似玉编辑精心审校本书，研究生程怡、刘梦、张睿敏、丁云肖同学协助整理表格和裁判文书引用格式，备极辛劳，谨致谢意。

民法总论博大精深，笔者学浅才疏，错漏讹误之处必多，尚祈读者诸君不吝指正。宝贵意见，敬请赐发笔者邮箱liyukarl@126.com，不胜感激！