第二节 国际责任

一、国家不法行为的构成

一)行为可归因于国家

所谓可归因于国家，即指该行为可以视为国家行为。以下几类行为可归因于国家：

1.国家机关的行为。这里“国家机关”，从类别上包括立法、司法、行政机关和军队;从级别上看，既包括中央机关，也包括地方机关。

2.经授权行使政府权力的其他实体的行为。

3. 实际上代表国家行事的人的行为，如一国外交代表在外国执行公务的行为。

4. 别国或国际组织交与一国支配的机关的行为。注意：该行为被视为支配国的行为。

例：甲国将其某机械化工兵营交与乙国支配。在乙国指挥下，该工兵营在丙国某山谷地带大量布雷，导致丙国平民伤亡。对该工兵营的行为应由哪国承担责任?

5.上述可归因于国家行为的国家机关或授权人员的越权或不法行为。

例：科特曾是甲国驻乙国外交官，其任职期间多次通过个人渠道将甲国某先进武器卖给乙国反政府武装，后被乙国侦查机关发现。乙国政府就此向甲国提出强烈抗议，并要求甲国政府承担因此导致的一系列后果。甲国政府则声明，科特的行为属于越权，并非受到本国政府的指示，并且科特已被甲国召回，将在甲国受到审判，因此甲国并不承担相关责任。甲国是否可以免责?

6. 组成新国家的叛乱运动机关的行为。注意：该行为应被视为新国家的行为。

根据国际法，在一国领土或其管理下的任何领土内的叛乱运动机关的行为，不应视为该国的国家行为。但随着事态的发展，当叛乱或革命起义导致形成一个国家的新政府时，其行为应视为该新政府所代表的国家的行为;当叛乱或革命起义导致在原国家一部分领土上组成一个新国家时，其行为被视为该新国家的行为。

因此，叛乱运动机关的行为能否被认定为国家行为，关键看是否形成新政府或组成新国家。

例：甲国内部发生叛乱，叛乱组织在叛乱期间大量掠夺外国侨民财产。(1)甲国政府是否应对此承担国家责任?(2)后来，叛乱组织夺取甲国政权，成立了新的“半岛共和国”，则“半岛共和国”是否应对掠夺侨民财产的行为负责?

实战贴士

原则上，非代表国家行事的人的行为不是国家行为，国家不承担责任。但是，国家元首、政府首脑、外交部长和外交使节由于其在对外交往中的特殊地位及其享有的在外国的特权与豁免，对于他们在外国以私人身份进行的不法行为，国家一般要承担责任，除非有特殊说明。

二)行为违背国际义务

这里的国际义务包括国家根据国际条约、国际习惯或其他国际法渊源所应承担的义务。该义务应当是现行有效的义务。具体分为两种情形：(1)国家违背一般国际义务，被称为国际不法行为;(2)国家违背对保护国际社会根本利益至关重要的国际义务，被称为国际罪行。

三)排除行为不法性的情况(免责情形

1. 受害国同意。注意：受害国同意可以免除加害国行为的不法性，前提是加害国的行为没有违反国际强行法。如果加害国的行为本身已违反国际强行法，即使其事先得到受害国同意，加害国也不能免责。

实战贴士

一国不符合该国国际义务的行为，如经与该义务直接相关的对方国家以正式有效的方式表示同意，则在被同意的范围内，该行为在与该国的关系上就被排除了不法性。如，外国军舰通常不得随便驶入一国内水，但经沿岸国明示同意，外国军舰进入一国内水就不视为对其领土主权的侵犯。但是，这里的“受害国同意”必须不得违反国际强行法所确立的义务，任何国家不得以所谓已获得有关国家同意为由而从事与整个国际社会承认的基本法律原则背道而驰的行为。如，某国借“同意”之名，对别国行侵略之实，已违背了国际法基本原则，其行为的不法性不能免除。

2.对抗与自卫。一国针对他国的不法行为而采取对抗或自卫行动，如果符合国际法的其他要求，则该行为不法性可被排除。

3.不可抗力和偶然事故。

4.危难或紧急状态。具体情况有如下几点：(1)情况紧急别无他法;(2)危难或紧急状态不是该国本身或协助造成;(3)不得违背国际强行法规则。