及时章 设立公司

企业在对外投资的过程中与其他投资者一起共同成立公司，是企业对外投资的重要方式。因为公司，作为当代社会生活中最常见的一种企业组织形式，是商品经济条件下社会大生产的产物。特别是公司形式中的有限责任公司和股份有限公司，因具备财产独立性、责任独立性和有限责任性，而在社会生活中越来越受到重视，发挥着日益重要的作用。但是，公司在社会经济生活中作用的发挥，以公司有效存在作为前提。公司的设立以公司的发起作为开端，没有公司的发起也就没有公司的设立，也就没有公司组织的有效运行，也就没有商业的发展和繁荣。在当今社会，随着高科技的发展和社会的进步，人们投资设立公司的积极性并没有减弱，人们仍然希望通过设立公司以追求利益较大化。我国公司法规定了有限责任公司和股份有限公司两种公司形式，对这两种公司都确立了设立制度。

一、公司设立的概念

公司设立是指公司设立人为取得公司法人资格而依法完成法律规定的各种要件的行为。在现代公司法中，公司设立制度占有重要的地位，各个国家的公司法都对公司的设立制度表示关注。任何公司的设立，都必须有法律上的根据，无合法的根据即不得设立公司。这一点与合伙组织形成鲜明的对比。在现代社会，虽然许多国家也制定了合伙法，但是合伙法的地位并不高，它也仅仅被看作当事人意思的一种补充。当事人关于某些问题无明确的规定时，合伙法的规定才对当事人加以适用；如果当事人的规定与合伙法的规定不一致，则当事人的规定具有优先于合伙法的规定的效力。而公司则不同。现代各国法律均认为，公司必须严格依照公司制定法来设立，不允许当事人根据契约来设立公司。公司设立以后，其在社会经济生活中的运行并不仅仅受公司制定法的调整，而且还受其它众多制定法的调整，包括但不限于证券法、劳动法、反不正当竞争法、消费者权益保护法、破产法以及环境保护法等。公司设立严格受公司制定法的限制，其原因在于公司具有有限责任的特征。在现代社会，公司股东对公司债务所承担的法律责任以不超过他们明确保障承担的出资额为限，是为了刺激投资人的投资积极性，并因此而促进商事经济的发展和繁荣。公司之所以能够起到这样的作用是因为公司实际上是其股东转移经营风险的手段，而不是消化经营风险的手段。公司设立方面所实行的强制性公司制定法的调整规则实际上是此种公司债权人法律保护的反映。

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