本书英文原著自2007年在美国出版之后,便沐浴一片盛赞; 2009年引进中文简体版,获得了空前的好评。
本书汇集了各种各样的用于思考法律问题的方法,其中涵盖了诸多当前令人们感兴趣的方法。对于这些方法,人们是在法学院中学习到的——或者应当学习到它们,或者希望能够学习到它们,而且学习如何使用通俗的语言、大量的实例来解释它们的应用原理。实际上,也可以把本书称为法律分析方法指南。
本书非常适合法律专业的学生、律师、学者阅读,也适合对法律制度感兴趣的读者阅读。
一个抢劫犯进入一家银行,把枪顶在一位顾客的头上,胁迫银行职员把抽屉里的所有钱交给他,如果不交的话,他就开枪打死这位顾客。银行职员拒绝了他的要求,这个抢劫犯就向这位顾客开了一枪,然后逃之夭夭了,后来始终也没有被警方捕获归案。这位顾客因遭受枪击而身亡,他的遗产继承人遂把这家银行起诉到了法庭上,认为银行职员应当把抽屉里的钱(我们在此假设,只有5000美元)交给那个抢劫犯。对此案,法庭应当如何裁决呢?
分析这个问题,有两种不同的方法。按照及时种方法,本案是银行与一位顾客的遗产继承人之间的纠纷。他们之所以对簿公堂,是因为他们无法私下解决在此问题上所产生的分歧。作为终局的调停人,法官可给出双方都愿意接受的解决办法,因为这个解决办法具有法律上的强制执行力。双方会有一方胜诉,问题是谁会胜诉。要找到纠纷的解决办法,需重新考察本案的案情,弄清楚基于公正理念银行是否应当向原告支付损害赔偿金。银行有不当之处吗?如果银行职员的行为使银行避免了财产损失,那么银行不向因该行为而受害的一方(或者,更地说是他的遗产继承人)支付赔偿公平吗?银行承担那位顾客死亡所产生的经济负担会比他的亲属更容易吗?我们可以凭着正义感扪心自问。用与本案类似的案例加以类比,也是可能的。例如,银行的保洁员卫生没做好,地面很滑,有顾客因之摔倒。再如,银行职员把将有顾客携巨款离开银行的消息向窃贼透露,法院判决由该银行承担责任。我们可以像处理这些类似案件一样来对本案作出裁决。
上述分析就是使用的及时种方法。但还有第二种分析方法。银行那天发生的事情系属不幸,但与此相关的利益并不是主要的;事情到此就结束了,法庭无论作出何种裁决,都无法改变已经发生的事实。此时,钱财,抑或承担的处罚,可以从一个人转移给另一个人,但这些都只是一种重新安排而已,对于已经发生的严重后果,这一切都太迟了。银行那天发生的令人震惊的事情(或者是犯罪,或者是事故)都会造成浪费:死去的生命,被毁坏的汽车,破碎的玻璃,或者其他可能发生的损害。这些损害一旦发生,世界都会遭受不可挽回的损失。对于死者的家庭而言,这显而易见。他们非常痛苦地意识到,无论法律做何处理,他们的亲人也不会再醒过来。对于导致汽车损坏的事故而言,事实也是如此,但不太为人注意到。汽车可以修理,应当承担事故责任的人会支付修理费用,汽车的主人可能认为法律使其原来的汽车又回来了:真是一个奇迹!好像这起事故从来也没有发生过。但这不是一个奇迹,而是一种浪费。无论汽车的主人感到如何满意,世界也不会与没有发生事故前的一样了,因为这起事故花了钱,而这些钱本来可以更好地用到其他任何事情上。问问那个支付修理费用的人的感觉吧。这里的问题在于法律并没有使已经发生的那些不幸复原。是的,不幸已经发生,法律无能为力。法律所能做的就是对损害的承担重新分配。当然,这也并不等于什么也没有做。分配责任,让应承担责任的人进行赔偿,可能会使受害人感觉好一些,使其他社会成员感觉好一点。但是,法律的梦,也是我们大家的梦,是让时光轮回,在损害发生之前阻止损害的发生。这可能要比事后争论谁应承担这种损害好得多。但糟糕的是,这是不可能的。
但在一定程度上,这也许是可能的,因为法庭能够付诸行动,阻止不幸的发生。它可以创制一项规则,减少以后类似银行抢劫的恐怖事件的发生。这无法挽回已经发生的杀人事件,但能够减少将来发生的杀人事件,这难道不是一样好吗?或者还有比这更好的,因为我们将能够阻止大量不幸的发生,而不仅仅是其中一个(如果不能防止这些灾难,当在将来这些灾难发生后,我们仍然会像现在一样感到痛苦;我们希望能使时光倒回,也许到今天仍然如此)。法律对纠纷的解决可以采用一种不同的方式,从上文的分析可以得出这一点。不是向事后看,不是裁断由谁来承担已经发生的不幸,而是向事前看,作出的裁决,要使今后发生同样不幸的可能性大为减少。
这是一种什么样的分析思路呢?在这起银行抢劫案中,这意味着要弄清楚该案件裁判后人们将来的行为动机是什么。下面这种可能性是比较有趣的:如果法庭说原告胜诉,则自此以后再遇到抢劫犯劫持人质时,银行就会产生把钱交给歹徒的动因(以避免再次被起诉和支付赔偿)。反过来,这意味着歹徒们会产生劫持人质的动因。实际上,歹徒们可能并不知道这条法律规则,不过,他们可能不需要知道。他们或许仅仅注意到劫持人质是一种非常有效的手段。银行总会把钱交出来。这里存在一个明显的困境。让那位顾客的遗产继承人胜诉可能在将来会引起更多的人被劫持。人质被枪杀的可能会少之又少,因为歹徒们想要的是钱,但是,一旦有人被持枪歹徒劫持,后果如何很难预测。
从这种角度分析,在这起顾客的遗产继承人提起的诉讼中,银行必须胜诉。当我们回头看这起不幸事件时,就不再是公正与否的问题了,而是如何为将来创制适当规则的问题了。银行必须胜诉的原因与政府拒绝劫机犯提出的钱财等要求的原因一样。支付钱款与挽救乘客的生命具有较强的诱惑力。如果知道今后不再发生类似事情,你可能会支付钱款。但问题是:如果支付了钱款,不仅仅是会再次发生这类事情,而是会发生更多的这类事情。
因此,现在我们看到了两种不同的分析问题的方法。及时种可以称为事后分析法(ex post)。按照这种方法,需要在一个灾难或其他事件发生后对其考察,决定对其做些什么,或者如何把它摆平。第二种可以称为事前分析法(ex ante)。按照这种方法,需要向前看,考虑这个案子的裁决对将来会产生哪些效应——对类似情形中所涉及的各方,他们尚未决定将来做些什么,他们将来的选择可能会受到该案法律裁决的影响。及时种分析法可以称为静态分析法,因为按照这种方法,各方的地位确定好了;第二种分析法是一种动态分析法,因为它假设各方的行为会因他方的行为而改变,包括法官在内。有趣的是,在司法裁决过程中,法庭会同时使用这两种分析方法,尽管基于这两种分析方法可能会得出不同的结论。法庭的裁决是解决当事人的纠纷,抑或为其他人创制一项将来遵守的规则?在大多数情况下,二者兼有。
一位好律师,必定掌握着一整套分析和推理的技巧,在面对各种各种的法律问题时,这些技巧不断地派上用场。
—— Ian Ayre,耶鲁大学法学院教授
本书浅显易懂,对当代法律思维技巧中的重大思想,既做了深入介绍,又进行了的审视和总结。篇幅不大,却所涉甚多,文字洗练,逻辑清晰,处处都是有趣的实例和社会洞察。
——Daniel Farber 加州大学伯克利分校法学院教授
本书必将提升美国所有法学院的法律分析水平。这样的书太少了!不论你是刚刚踏入法学院大门的学生,还是其他任何人,只要你想知道法律分析技巧有多么丰富多彩、功用非凡,这本书就不可不读。
——Douglas Lichtman 芝加哥大学法学院教授
一本杰作!它所探讨的是法律方法论中重要且独特的领域。其引人注目之处,是学生、法律职业者以及任何对法律问题感兴趣的人,都能从中领略到分析法律问题的基本方法。
——David J.Bederman 埃默里大学法学院教授
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法律类普及读物
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看了一部分,内容可以,翻译的语文水平让人不敢恭维。
翻译的有些晦涩,尤其第一部分。定语从句什么的可以按照中国人的阅读习惯翻译啊!