2004年2月，买受人张某与某房地产开发商签订商品房认购书，张某向开发商交纳定金2万元。后张某随即和开发商的销售人员协商签署了《商品房买卖合同》(以下称“合同”)和补充协议(在开发商提供的标准格式基础上双方协商又增加了六条)，约定以公积金贷款的形式购买商品房，张某在合同上签字后交由开发商签署。第二天，张某交纳了首付款(定金计入首付款)和印花税，开发商向张某开具了销售不动产的发票和印花税收据。此后，买受人多次催促开发商去办理期房销售备案手续以便办理贷款手续，销售人员都告知其不要着急，像这样有补充条款的业主都没有去备案并答应办理贷款的限制期限从取得备案之后才开始计算。

2004年8月，张某收到开发商的《律师函》，要求张某在接到律师函的五日内同意删除补充协议中的六项补充条款，否则，开发商将拒绝签订合同。买受人随即向开发商发函指出，合同已经生效，要求开发商继续履行。但后来买受人出于各种考虑和想得到房子的实际愿望，在十日后再次发函同意删除六项补充条款。开发商以超出时限为由拒绝，张某随后向法院提起诉讼，要求开发商继续履行合同并承担违约责任，在得知开发商将该房屋出卖于其他人后变更诉讼请求为解除合同、返回已交房款和利息、赔偿定金并承担一倍已交房款的赔偿责任。

张某诉称，其已在开发商提供的格式合同上签字，并交纳了购房首付款，开发商接受了张某的付款并开具了购房发票，实际上是以实际行动接受了张某的履行行为，合同已经成立并得到实际履行，开发商应按约定履行义务。

开发商答辩称，合同上仅有张某单方签字，开发商并未签章，合同因不具备法定形式要件而未成立；张某付款的行为不是应开发商的要求，而是其自愿将款打入开发商的开放账户内；张某已付20％首付款的行为不应视为其已履行了合同的主要义务。

本案争议的焦点是：当事人没有签字或者盖章(即合同缺乏书面形式或合同书面形式不完备)，但合同当事人履行了合同的主要义务并被对方接受，合同是否照样可以成立？

(1) 合同成立需具备什么条件

合同订立的过程就是当事人双方使其意思表示趋于一致的过程，这一过程在合同法第十三条：“当事人订立合同，采取要约、保障方式”中得以体现。因此合同的成立必须有双方或多方当事人对合同的标的、数量、质量、价款或者报酬等内容协商一致，即达成了合意。

合同法第十条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”但合同不采用书面形式是否就不成立，理论上还存在争议。合同采用书面形式的目的，主要在于使合同的存在及其内容有切实的证据，以减少争端，并使当事人理解订立合同的法律后果及双方的权利义务。也就是说，合同的书面形式有助于证明合同的成立与生效。但不采用书面形式的合同，也并不意味着不具备合同成立的要件，不生效。

合同的成立需要的条件主要有以下几个方面。

① 订约主体存在双方或多方当事人。所谓订约主体是指实际订立合同的人，他们既可以是未来的合同当事人，也可以是合同当事人的人，订约主体与合同主体是不同的，合同主体是合同关系的当事人，他们是实际享受合同权利并承担合同义务的人。

② 双方当事人订立合同必须是“依法”进行的。所谓“依法”签订合同，是指订立合同要符合法律、行政法规的要求，由于合同约定的是当事人双方之间的权利和义务关系，而权利和义务是依照法律规定所享有和承担的，所以订立合同必须符合法律、行政法规的规定。如果当事人订立的合同违反法律、行政法规的要求，法律就不予承认和保护，这样，当事人达成协议的目的就不能实现，订立合同也就失去了意义。

③ 当事人必须就合同的主要条款协商一致。即合同必须是经过双方当事人协商一致的。所谓协商一致，就是指经过谈判、讨价还价后达成的相同的、没有分歧的看法。

④ 合同的成立应具备要约和保障阶段。要约保障是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。如果合同没有经过保障，而只是停留在要约阶段，则合同未成立。合同是从合同当事人之间的交涉开始，由合同要约和对此的保障达成一致而成立。

(2) 本案中的商品房买卖合同是否成立

本案中，张某和开发商之间签订的是商品房买卖合同，该合同有明确的合同主体和标的，合同主要条款明确具体：买受人支付房屋价款、出卖人交付房屋。

买受人张某与房地产开发商之间签订有商品房认购书，并且张某向开发商交纳了定金2万元，且双方已约定好付款方式，开发商向张某开具了销售不动产的发票，由此可以看出，双方对该房屋的买卖有明确且一致同意的意思表示，显然具备合同成立的初步要件。

① 该商品房买卖合同具备成立的要件

根据合同法第三十六条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本案中的标的物为商品房，法律规定商品房买卖应当采用书面形式。但是否未签订的书面形式的商品房买卖合同就不成立呢?

对此，合同法第三十七条又作了规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”可见，书面形式仅是合同成立的一种形式要件，而签字盖章与否并非合同成立并生效的必备要件，即采用书面形式订立的商品房买卖合同，并不因为一方暂未签字或者盖章就当然无效，关键取决于一方是否已经履行义务并被对方认可接受。

结合本案来看，本案中双方协商签署了合同及其补充协议，张某所签署的合同是由开发商所提供的格式合同，合同文本中出卖人及标的物的详细情况已经在合同文本中签署完毕，买受人也按照合同要求在应签署的地方签字确认，该合同明确约定了买受人与出卖人之间的权利义务。并且买受人也交纳了首付款，并得到了开发商所出具的发票，可见双方之间的买卖合同关系已经建立，买卖合同已经成立。后面开发商也只是要求删除补充协议中的补充条款，而非对整个合同的全然否定，也就是说，即便因为补充条款发生争议，也仅是这六项补充条款不发生效力而已，并不影响主合同商品房买卖合同的成立。由此可见，双方对买卖商品房已达成了合意，开发商未在合同上签章并不影响合同成立。

② 该合同已经得到实际履行

根据合同法第三十七条的规定，采用书面合同形式的，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。从这条可以看出，即便开发商没有签字或者盖章，其只要履行了合同的主要义务并被对方接受，合同照样可以成立。那么，从本案来看，开发商是否已经履行了主要义务呢？

判断是否已经履行了合同的主要义务，要从合同当事人订立合同的目的入手。就本买卖合同而言，买方的主要义务是：支付价款；按约定接受标的物。而出卖人的主要义务是：接受价款；按约定交付标的物。

本案中，合同约定，买受人先行支付首付款，余下款项由买受人向银行申请公积金贷款。张某按照约定向开发商交付了首付款，开发商向张某开具了正式发票，显然作为买受人的张某已经支付了价款，而出卖人开发商也接受了价款，显然在标的物商品房交付之前，价款为履行合同的主要义务，张某实际按约履行了，开发商也履行了。剩余的房款，张某要想继续履行合同义务则必须开发商予以履行才能实现，申请公积金贷款则需要开发商履行相应的手续，完成商品房预售登记备案手续才可能办理。也就是说此项合同义务非买受人张某所能直接履行的，必须由开发商出面办理了相关手续才有可能实现。在这个过程中，开发商预售备案登记手续的完成与否直接决定买受人能否履行后续付款义务，如开发商不履行其备案义务，则张某的后续付款义务就无法履行。当然买受人接受标的物和开发商交付标的物的合同义务就无法得到履行。因此可以说，张某已经按照合同约定履行了其合同的主要义务，而开发商也接受了，显然该商品房买卖已经成立并且生效，至于开发商未在合同文本上签字盖章这样欠缺形式要件的情形并不影响该合同已经成立的事实。