及时章 诉讼案件的方法与技巧一、 怎样寻找合适的观点阅读提示● 寻找合适的观点这一环节的基本操作要点包括：(1) 以委托人所述事实为基础，首先确定纠纷的法律性质。(2) 对比诉讼双方的起诉证据和抗辩证据，按照“认同争异”的原则，梳理整个案情，分析纠纷发生、演变的过程，归纳争议的焦点。“认同争异”是律师诉讼应当遵守的基本原则。“认同”，是指对双方提供的证据共同反映出的案件事实予以法律上的承认。这不仅是诉讼策略的需要，也是民事法律的普遍原则——诚实信用的要求。“争异”，是指对双方提供的证据不能共同反映出的案件事实，在依法的前提下，尽可能地为委托人争取较大的利益。(3) 在熟悉常用法条的同时，对个案涉及的司法解释、行政法规、部门规章、地方法规等内容，在查询时要尽可能地穷尽每一条具体的规定。第二章 参加庭审的技巧一、 庭审前的准备阅读提示● 虽然庭审不是决定案件结果的因素，但是，律师在庭审中的表现却会直接影响委托人、法官以及其他参加旁听的人对律师业务素质、职业道德等方面的评价。● 在抗辩式的审判模式中，《词》是法庭辩论的基础。没有一篇成型的、书面的《词》，可能会使你在法庭辩论中因语无伦次、词不达意而陷入被动，使你的形象在委托人和法官面前大打折扣。● 将案件可能用到的法律条款收集、整理并单独打印出来备用。● 涉及计算利息或者违约金的案件，一定要准备好相应的计算方法，特别是计算公式和计算的过程。● 如果需要提交的证据数量较多，一定要提前分类并做好标记，以便举证时能够容易、快速地找到。第三章 诉讼类法律文书写作法律文书写作是每一名律师必须具备的基本技能。特别是对于从事诉讼业务的律师而言，即使你在法庭上的应变能力再强，也离不开结构完整、内容严谨的法律文书作为支撑，否则就是信口开河、胡言乱语。一份好的法律文书，能够让法官在阅读之后很容易地了解纠纷的形成过程和双方当事人争议的焦点，能够帮助法官迅速掌握案情、进入角色。从这个角度讲，法律文书写作是律师的基本功和必修课，只有熟悉法律文书写作的基本知识、熟练掌握法律文书写作的基本技能，才能为开展律师业务奠定坚实的基础。一、 起诉状的写作要点及范例阅读提示● 标题不要写成“民事起诉书”或者“起诉书”。● 由于汉语中同音不同字或者同字不同音的情况较多，在确定当事人姓名或者名称时一定要多加注意。● 在确定诉讼请求事项时，首先，应当根据诉的类型确定诉讼请求事项。其次，诉讼请求的表述要明确、具体，一定要使用规范的法律用语。再次，要认真校对诉讼请求所列的各项内容，以免由于笔误给委托人带来不利后果。，诉讼请求要、合理，既要考虑到可执行性，也要考虑到现有的证据在多大程度上可以支持诉讼请求。● 为了便于叙述纠纷形成的过程，应当尽量按照时间顺序简要叙述事实经过。根据诉的种类不同，事实部分的重点要相应有所区别。第四章 诉讼类法律文书写作常见错误批注与评析由于法学教育与法律实践的脱节，加之律师行业现有的实习律师入职培训缺乏针对性和实用性，使得刚刚步入律师行业的年轻律师缺少法律文书写作方面的基础知识和基本技能。这种现象的存在，直接导致了律师行业整体文字水平偏低，也直接影响了办案质量和律师行业的整体形象。针对这一现状，笔者从2007年冬天开始，在本所开展了法律文书写作的培训工作。从2009年6月份开始，又将本所执业年限在3年以下的全体年轻律师组织起来，进行法律文书写作的专门培训。在培训过程中，以笔者承办的典型案件作为案例，从起诉状、答辩状、上诉状、词等常用法律文书的写作入手，进行最基础的法律文书写作培训。选择的案例涉及的案件事实和相关证据在内容上从易到难、由浅入深，使年轻律师在培训过程中不但学习了律师常用法律文书的写作方法，同时在分析案情、理顺案件涉及的法律关系、如何举证和质证等方面得到了实战锻炼。本部分的内容，以培训中年轻律师完成的部分作业为实例，通过批注和评析的方式，指出格式、观点、语法、修辞、标点符号等方面出现的常见错误，供同行们参考、借鉴。第五章 法律文书制作指引本章中的6个指引源自我们律所的管理手册。为了强化律师业务操作的规范化、标准化，我们在业务管理上已经制订并实施了16项指引，以帮助律师，特别是年轻律师尽快适应律师工作。第六章 复杂合同的制作制作合同是律师的一项基本工作，同撰写《起诉/上诉状》《答辩状》和《/辩护词》一样，也是律师的基本功。从一个律师起草的合同内容就可以反映出一个律师的基本业务素质。由于受以前的《中华人民共和国经济合同法》及配套的相关行政法规的影响，人们已经习惯了一张纸、几句话就是一份合同的情况。但是，随着社会主义市场经济体系的建立和加入WTO，经济活动越来越活跃，各种市场主体的交易也越来越频繁，由于合同条款不够周密而引发的纠纷也越来越多。因此，制订一份内容严谨、条款周密的合同对于规避经营风险、规范交易行为就显得尤为重要。从国外律师起草的合同来看，动辄十几页、几十页的合同司空见惯。虽然有笑话说：外国律师是计时收费的，合同内容越多收费就越多，但是，认真阅读合同的条款，我们就会觉得其中值得借鉴的地方很多。比如，对合同目的的描述、对合同条款重要词语的解释等，都是我们在制作合同中需要特别加以注意的。第七章 合同的审查与修改阅读提示● 在律师实务中，对合同的审查无须调查核实，只是对委托人提交的合同文本的内容从法律角度进行评价，对于其中存在的违法的内容、损害一方当事人(特别是委托人)利益的内容以及不符合合同目的的内容提出改进的意见和建议。● 在审查方法上，根据委托人要求的不同，有两种基本的审查方式：一种是在合同文本之外出具书面的审查意见，另一种是在电子版的合同文本中加以批注。● 律师在制作或者审查、修改合同时，应当始终把握的一个原则——尽量利用合同的约定减少纠纷的发生。● 对于存在关联关系的条款，应当注意两个方面：一是是否存在递进关系。如果存在递进关系，应当按照递进的顺序调整条款的顺序。二是条款之间涉及同一事物的用词应当一致，内容表述的意思应当一致而不能相互矛盾。● 律师在承办每一件业务的时候都应当时刻提醒自己恪守律师职业道德，不要利用自己熟悉法律的优势并借助委托人的强势地位在合同中设置对对方当事人不利的条款。● 简洁是对合同结构安排的基本要求。所谓简洁，是指以必备条款为基础，围绕合同目的、当事人的权利义务、交易规则、纠纷解决规则等中心内容合理构筑条款的框架。为达到简洁的目的，内容相近的条款应当尽量合并。● 合同的作用之一，就是为合同当事人确定交易规则。作为约束合同当事人的行为规范，交易规则不但要具有合理性，还须具有可操作性。● 由于双方确定的交易规则存在履行顺序的先后，相对而言，先履行义务的一方面临的风险比后履行义务的一方要大。为了防范这种法律风险，由后履行义务的一方提供相应的担保是化解这种风险的有效方法。● 通过充分利用交易规则来达到尽量降低委托人面临的法律风险的目的，是律师在审查、修改合同时应当发挥的作用。● 在制作合同或者审查、修改合同时，的合同名称有助于地确立交易规则，有助于合理确定当事人的权利义务，有助于合理划分当事人的违约责任。在纠纷发生时，的合同名称有助于法院或者仲裁机构快速、地确定案由，有助于审理案件的法官或者仲裁员快速、地找出双方争议的焦点并及时作出裁判。从这个意义上讲，无论是制作合同，还是审查、修改合同，首要任务就是分析、判断这份合同是否名实相符。● 帮助当事人地界定合同的法律性质，是律师审查、修改合同过程中一项非常重要的任务。● 律师不要因为合同草稿的内容对真实意思表述不够清晰就一概否定，而应当结合上下文内容仔细分析委托人的意图，结合自己对合同的总体把握和理解，采用引导的方式给出建设性的建议，交由委托人作出选择。● 与制作合同不同，交给律师进行审查、修改的合同通常已经过双方当事人的多次协商或者谈判，合同的框架和主要内容已经基本确定。在这种情况下，律师能做的只是对条款细节的修补，而不能像制作合同那样从总体结构的角度去设计。因此，发现现有条款在细节方面存在的不足并提出合理化的建议进行弥补就显得尤为重要。● 从实用性的角度考虑，“具有可操作性”是违约责任条款最基本的要求。因此，违约情形必须尽量量化，以便于、快速地对是否属于违约、属于什么程度的违约作出判断，并确定与之对应的违约责任。● 保留某项权利的含义，是暂时不行使该项权利的意思，通常用于事态发展不甚明朗或者给相关当事人留有回旋余地的情况下，是事件的当事人在事态发展过程中，在需要表明立场或者态度时作出的一种模糊的意思表示。因此，无论是在合同中，还是起诉状都不应使用。在律师函、法律意见书、答辩状中则可以酌情使用。● 对于可能存在巨大风险的事项，律师在审查、修改合同时必须给予高度的重视，尽量从细节入手，多设想可能发生的问题，多考虑应对的措施，在此基础上提出具有建设性的意见和建议，并采取合适的方式提示委托人对此给予足够、充分的注意。